Закон о Деоффшоризации в России
и возможные решения для контролируемых иностранных компаний на Кипре

24 ноября 2014 года президент Путин подписал Федеральный закон № 376-ФЗ 24 "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации (в части налогообложения прибыли контролируемых иностранных компаний и доходов иностранных организаций)" от 24 ноября 2014 года (Закон). Вступивший в силу 1 января 2015 года Закон вносит существенные изменения в правила, регулирующие отчетность и налогообложение долей участия российских налоговых резидентов в контролируемые иностранные компании (КИК (CFCs)), в результате прибыль КИК начисляется как налогооблагаемая прибыль налогового резидента РФ, контролирующего такую КИК, и облагается налогом по обычной российской ставке, которая составляет 20 процентов для юридических лиц и 13 процентов для физических лиц.

Ниже приводится обзор ключевых решений, которые помогут обойти последствия Закона. Однако мы должны отметить несколько пунктов, которые нам кажутся важными:

 

a)    На этом этапенет универсального решения, и настоящие советы, которые мы даем, всегда подлежат рассмотрению и утверждению их применимости в Российской Федерации российским адвокатом по налогам и для принятия налоговыми органами в России;

 

b)    Закон был подготовлен сотнями специалистов, чьей единственной целью было отрезать все старые правовые алгоритмы, которые помогали оптимизировать налогообложение;

 

c)    Закон, скорее всего, будет изменен для "смягчения" эффекта;

 

d)    Каждый отдельный случайдолжен рассматриваться по существу для каждого отдельного сценария, и может быть найдено индивидуальное решение с учетом денежных и неденежных пожеланий и возможностей клиента.

 

e)    Нижемы устанавливаем ключевые решения, как мы их видим сгруппированными под следующими заголовками:

 

1.           Публичные компании- CypCo преобразовывается в PLC;

2.           CypCoимеет два класса акций: с правом голоса и без права голоса;

3.           Созданиереальной платформы на Кипре и возможная натурализация через инвестиции;

4.           Фонды итрасты (не корпоративные структуры);

5.           Созданиеструктуры, в которой RusCoявляетсядочерней компанией CypCo.

6.           Страхованиежизни.

 

1.       Публичные компании- CypCo преобразуются в PLC

1.1. Публичные компании внесены в список исключений, но они должны быть зарегистрированы на одной из признанных фондовых бирж. Это означает, что все российские фондовые биржи и все другие фондовые биржи должны быть утверждены Министерством Финансов Российской Федерации.

1.2. В противном случае, просто зарегистрировать публичную компанию не будет решением и надо будет регистрировать CypCo на бирже, что может быть дорогостоящей задачей. Также в этом случае встает вопрос публичности.

1.3. Ни один акционер публичной компании не должен иметь более 10% акций в PLC.

 

2.     CypCoимеет два класса акций: голосующие и не голосующие

2.1. Мы создаем схему, по которой CypCo имеет два класса акций: одним классом будут управляющие акции без права на получение дивидендов, а другой класс акций не будет иметь никакого права голоса, но будет иметь право на получение дивидендов;

2.2.             Таким образом,создается четкое разделение между двумя классами акций, в результате чего акции без права голоса имеют право на получение дивидендов, но ни в коем случае не имеют полномочия голосовать или какие-либо другие связанных с ними остаточные полномочия, так что никакого контроля, как определено в Законе, не осуществляется;

2.3.             В УставCypCo должны быть внесены соответствующие изменения;

2.4. PWC (Россия) адоптировали вышеуказанную схему для определенных клиентов, и мы участвовали в этом процессе.

 

3.       Созданиереальной платформы на Кипре и возможная натурализации через инвестиции

3.1 ДляCypCo

(а) Создание реальной платформы на Кипре, т.е. открытие реальных офисов, начисление заработной платы, реальное принятия решений на Кипре (как стратегических, так каждодневных), корпоративные номинальные директора не просто оформляют документы, но задают вопросы и т.д.

(b) Для определения налогового резидентства на Кипре необходимо подробно рассмотреть вопрос и спросить совета в юрисдикции, где необходима защита, так как налоговые органы Кипра, наиболее вероятно, не будут оспаривать резиденство на Кипре.

Источник: PWC (Россия), Morgan Lewis (Россия) и Witherswolrdwide

(с) Для этого ниже мы разместили несколько соображений - тест для определения налогового резидентства в Российской Федерации в целях налогообложения:

(i) Тестфактического контроля - основные критерии:

(a) Cовет директоров (более половины всех заседаний проводится в России);

(b) Исполнительное управление преимущественно осуществляется из России;

(с) Основные исполнители выполняют свои обязанности в основном в России;

И
(ii) Дополнительные критерии (для случаев, когда местонахождение эффективного управления квалифицируется в нескольких странах):

 

(а) Управленческий и бухгалтерский учет, делопроизводство;
(b) Подготовка и выпуск стратегически важных корпоративных документов;

(с) Операционное управление сотрудниками.

Таким образом, чтобыопределить налоговое резидентство в пользу Кипра:

(III) НЕ ДОПУСКАЕТСЯ:

(а) Относительное большинство Совета директоров в России;
(b) «Не существенно меньшее» присутствие состава исполнительного органа в России;
(с) Ключевые сотрудники, принимающие решения по повседневным вопросам, находятся в России;

(d) Учет, документооборот и оперативное управление персоналом осуществляется из России;

(IV) ДОПУСКАЕТСЯ:

(a) Подготовка и принятие решений на уровне общего управления в России;

(b) Подготовка к заседаниям Совета директоров;

(с) Осуществление внутрегрупповых функции.

(d) Некоторые практические соображения для существующихкорпоративных структур - риски:

•UBO(ultimatebeneficialowner– единственный собственник)контролирует деятельность группы (CypCo может рассматриваться как российский налоговый резидент);

•Номинальные директора, заседания совета директоров происходят в России, нет платформы (льготные ставки налога по соглашениям об избежании двойного налогообложения могут быть отклонены, как следствие вменены обязательства по отчетности и налогообложению нераспределенной прибыли в России);

•Исполнительный менеджмент и ключевые сотрудники выполняют обязанности из России, а также бухгалтерский учет и управление персоналом для всех компаний группы (CypCo может рассматриваться как российский налогового резидента);

•У UBO(собственника)есть доверенность для управления банковскими счетами и инструкции банку, выданные UBO (что вменяет в обязанность сообщать об участии в CypCo, и CypCo может рассматриваться как российский налоговый резидент).

3.2.        Дляфизического лица-налогового резидента местного налогового законодательства и натурализация через инвестирование

(а) В отношении физического лица налоговые резиденты облагаются подоходным налогом в соответствии с Законом о подоходном налоге (Закон № 118 (I) 2002 года, с поправками) в отношении дохода, поступающего со всего мира. Физическое лицо является резидентом Кипра, если он/она проживает на острове в течение периода по совокупности превышающем 183 дней или более.

 

(b) Другими словами, если физическое лицо или члены его семьи или его/ее доверенное лицо готовы переехать на Кипр и провести совокупный период времени превышающий 183 дней, то он или она будут квалифицироваться как налоговые резиденты для местного налогового законодательства и облагаться налогом на его/ее доходы со всего мира на Кипре.

 

(c) Мы также рассматриваем вариант натурализации через инвестирование, отличный вариант для состоятельных частных лиц, которые хотели бы инвестировать в остров. В зависимости от величины предполагаемых инвестиций заявителю может быть предоставлено гражданство Кипра в кратчайшие сроки. Пожалуйста, обратите внимание, что вышеуказанные условия в 3.2 (b), тем не менее должны быть удовлетворены. По запросу мы можем предоставить дополнительную информацию по этой теме.

3.3Новое налоговое право Кипра для лиц не являющихся постоянными жителями

Республика Кипр скоро примет новый налоговый закон (так называемый «’Non-DomTaxLaw’»), согласно которому иностранное лицо, не проживающее более 183 дней на Кипре, тем не менее может облагаться налогом на Кипре по пониженнойналоговой ставке, основанной только на его доходах, полученных на Кипре (т.е. те же налоговые законы, которые применяются в некоторых кантонах Швейцарии и других странах.)

Указанный закон сделает более привлекательным осуществление вышеуказанных сценариев.

 

4.              Фонды итрасты (не корпоративные структуры). Кипрский международный траст без каких-либо остаточных полномочий учредителя и бенефициаров.

Фонды и трасты (не корпоративные структуры) являются исключены изЗакона, но есть условия:

 

(i)    учредитель/основательне имеет права на приобретение права собственности на активы, переданные в структуру после того, как она была образована; И

(ii)  Праваучредителя/основателя связаны с его «личным статусом» в структуре (в том числе его правом распоряжаться имуществом, определять бенефициаров и другие права), и не могут быть переданы другим лицам после образования структуры, если только в порядке наследования или универсального правопреемства; И

(iii) Учредитель/основательне может получать, прямо иликосвенно (через родственников, но в собственных интересах прибыль (доход) структуры, распределенной между участниками или бенефициарами (в том числе получение доходов родственником в интересах учредителя), И

(iv)                        Все вышеуказанное, в соответствии с руководящим законом и уставными документами, И

(v)  послабление применяется ТОЛЬКО КОГДА структура неимеет возможности распределять прибыль (доход) среди участвующих бенефициаров, доверителей и любых других лиц. НЕ ДОЛЖНО СУЩЕСТВОВАТЬ ДАЖЕВОЗМОЖНОСТИ распределения прибыли, И

(vi)                         Бенефициары не должны иметь никакого остаточного влияния на управление трастом. Например, прибыль реинвестируется доверителем так, что никакие средства не переходят к бенефициарам.

(vii)                      Послаблениеприменяется только, если контролирующие лица сообщили об участии в структурах и предоставили документацию, подтверждающюю, что выполнены все вышеуказанные условия.

(viii)                     Некоторыепрактические соображения для планированияструктуры распределения состояния, которые могут оказать эффект на существующие структуры:

•Основатель/учредитель должен сообщить об участие в структуре, независимо от статуса постоянного жительства бенефициара;

•Бенефициары-российские резиденты подподают под требования обязательной отчетности;

•Учредитель/основатель и/или бенефициарамы и/или другие лица-резиденты России, считающиеся контролирующими лицами, подлежат налогообложению на нераспределенную прибыль (доход) по соответствующей ставке.

 

5.              Создание структуры, где российская компания на 100% дочерняя компания кипрской компании

 

 

Таким образом,кипрская компания становится 100% акционером российской компании, следовательно, это особая структура не порождает требования по обязательной отчетности в соответствии с Законом, но нужно иметь в виду, что ничто не мешает российским налоговым органам запросить кипрские налоговые органы о получении информации в соответствии с положением об обмене информацией действующего соглашения об избежании двойного налогообложения между странами.

6.              Ввести в действиечастное страхование жизни

6.1.        Во-первых, для максимальнойконфиденциальности и безопасности мы будем использовать только самые крупные швейцарские страховые компании, основанные в юрисдикции Люксембурга.

6.2.        Частное размещениестрахования жизни используется в Европе на протяжении многих лет, в качестве соответсвующей помощи для смягчения налоговых обязательств, повышения безопасности и сохранении конфиденциальности в структурах компании.

6.3.        Данное решение успешноиспользуется в Европе для преодоления аналогичного законодательства против контролируемых иностранных компаний и никогда не были предприняты ни переоценка налогов, ни судебные преследования в отношении частного размещения страхования жизни. Все правовые системы включают с себя договорное право, которое признает обязательства по страхованию жизни, в то время как не все признают концепцию траста или фонда;

6.4.        Частное размещениестрахования жизни работает аналогично трасту, но добавляет конфиденциальности, безопасности, гибкости и содержания;

6.5.        Акциикипрского холдинга передаются в собственность страховой компании, в свою очередь клиент получает страховой полис, внутри которого находятся его активы. Юридически, все, чем клиент владеет в настоящее время, это страховой полис. Страховой полис, однако, принадлежит ему;

6.6.        Может быть использована структура существующего траста, и клиент может перевести активы на страховой полис, ничего не меняя. Клиент может назначить бенефициаров страхового полиса для обеспечения последовательного наследования;

6.7.        Одна из проблемтрастов, фондов и инвестиционных фондов является то, что фактический владелец сохраняет контроль над активами. В случае жечастного размещения страхования жизни страховой компанией нанимается управляющий активами (как правило, провайдер корпоративных услуг), чтобы управлять активами страхового полиса. Таким образом, в правовом смысле клиент не имеет никакого контроля над активами. Фактическим владелецем теперь является страховая компания. Клиент не является акционером или директором страховой компании и, следовательно, на него не налагается обязанность предоставлять отчетность. Так же это дает единственное в своем роде дополнительное преимущество для защиты клиента от кредиторов в корпоративном мире. Юридически очень сложно атаковать страховую структуру.

Недостатки /Риски

Приняв вышеуказанную схему, клиент/бенефициар может оказаться «заключенным» страховой компании, так как клиент не будет иметь права голоса ни в управлении активами, ни какого-либо права вернуть право собственности или титул на владение активами.

 

Для получения дополнительной информации обращайтесь к Лизе Боковой  (lbokova@pittaslegal.com) в SOTERISPITTAS& COLLC

по телефону (+357 25 028460) или факсу (+357 25 028461)

 

Содержимое этой статьи предназначено для общего руководства по этому вопросу. В вашем конкретном случае следует искать совета специалиста.